No Direito Tributário, o instituto da prescrição é definido como modalidade de extinção do crédito tributário, conforme preceitua o Código Tributário Nacional, em seu Capítulo IV (Extinção do Crédito Tributário), Seção I (Modalidades de Extinção), artigo 156 o qual menciona: “Extinguem o crédito tributário: (...) V – a prescrição e a decadência (...)”.

Na verdade, a prescrição é uma forma do direito positivo para que as relações jurídicas não se perpetuem no tempo, ou seja, não permaneçam indefinidamente.

Neste sentido são lições de Paulo de Barros Carvalho: “(...) para que as relações jurídicas não permaneçam indefinidamente, o sistema positivo estipula certo período a fim de que os titulares de direitos subjetivos realizem os atos necessários à sua preservação, e perante a inércia manifestada pelo interessado, deixando fluir o tempo, fulmina a existência do direito, decretando-lhe a extinção.”

A prescrição consiste no desaparecimento da ação que protege um direito, face à inércia de seu titular ao longo de certo tempo, operando-se no momento do exercício do direito de ação.

O prazo de prescrição para o Fisco cobrar o crédito tributário é de 05 (cinco) anos, contados da data da constituição definitiva do crédito, conforme preceitua o artigo 174 do Código Tributário Nacional.

Nesse sentido, o Superior Tribunal de Justiça a fim de harmonizar o artigo 174 do Código Tributário Nacional com o artigo 40 da Lei nº 6.830/1980 pacificou a prescrição intercorrente na Execução Fiscal. Sendo assim, em 29 de Dezembro de 2004 a Lei nº 11.051/2004, em seu artigo 6º trouxe a previsão da prescrição intercorrente, visto que, acrescentou ao artigo 40 da Lei nº 6.830/1980 o § 4º, in verbis:

“Art. 40 - O Juiz suspenderá o curso da execução, enquanto não for localizado o devedor ou encontrados bens sobre os quais possa recair a penhora, e, nesses casos, não correrá o prazo de prescrição.
(...)
§ 4º - Se da decisão que ordenar o arquivamento tiver decorrido o prazo prescricional, o juiz, depois de ouvida a Fazenda Pública, poderá, de ofício, reconhecer a prescrição intercorrente e decretá-la de imediato.”

Conforme acima mencionado, a prescrição intercorrente só será considerada após a citação do devedor, assim como houver o decurso de 05 (cinco) anos após a decisão do Juiz que ordena o arquivamento da Execução, sendo que, o reconhecimento da prescrição poderá ser realizado de ofício, assim como ser decretada de imediato, em razão da não manifestação da parte interessada depois de iniciada a Execução.

Ou seja, a prescrição intercorrente necessariamente ocorrerá quando, o Fisco após iniciar a Execução contra o contribuinte, se mantém inerte, sem dar curso ao procedimento judicial fiscal. Isto porque não se pode tornar imprescritível a dívida fiscal e eternizar as situações jurídicas subjetivas em sede de Execução.

No entanto, a prescrição intercorrente só será reconhecida se o Fisco for o responsável pela inércia da Execução por mais de cinco anos, visto que a paralisação da Execução prejudicará o seu direito de cobrança.

Portanto, conclui-se que após o decurso de mais de cinco anos, sem promoção do Fisco, deve-se decretar a prescrição intercorrente de imediato, impondo assim a segurança jurídica aos litigantes, uma vez que a prescrição não pode ser indefinida, extinguindo o crédito tributário.

Bibliografia pesquisada

· Lei nº 6.830/1980;

· Lei nº 11.051/2004;

· MACHADO, Hugo de Brito. In Curso de Direito Tributário, 23ª ed., Ed. Malheiros, p. 206;

· SABBAG, Eduardo de Moraes. In Elementos do Direito - Direito Tributário, 8ª ed., Ed. Premier Máxima, p. 232-233-259;

· PAULSEN, Leandro. In Direito Tributário - Constituição e Código Tributário, 8ª ed., Ed. Livraria do Advogado, p. 1278-1285-1286;

· CARVALHO, Paulo de Barros. In Curso de Direito Tributário, Ed. Saraiva, p. 459;

· Julgados do Superior Tribunal de Justiça.

Nota do Editor: Sandro Ferreira Medeiros é advogado do escritório Fernando Quércia e Advogados Associados.